Seguro de Garantía con Cláusula de Retoma (Step-In Rights) y Matriz de Riesgos en la Ley 14.133/2021

1. Depósito en dinero o en títulos de deuda pública: Emitidos de forma escritural y custodiados en un sistema centralizado autorizado por el Banco Central do Brasil (BACEN);

2. *Seguro de garantía (Seguro-Garantia):* Emitido por una compañía aseguradora debidamente autorizada por la Superintendência de Seguros Privados (SUSEP);

3. *Fianza bancaria (Fiança bancária):* Otorgada por una institución bancaria autorizada a operar en Brasil por el BACEN;

4. Título de capitalización: Mantenido en una entidad financiera autorizada y vinculado al cumplimiento del contrato principal.

• Determinación formal del incumplimiento: Constatada la inejecución que comprometa los plazos críticos, la Administración notifica fehacientemente al contratista y a la aseguradora;
• Plazo de opción de la aseguradora: La aseguradora cuenta con un plazo reglado para formalizar su elección: asumir la culminación de la obra o indemnizar a la Administración hasta el límite asegurado;
• Ejecución directa o subcontratación especializada: Al asumir la retoma, la aseguradora puede ejecutar la obra directamente o contratar a terceros cualificados con aprobación técnica de la Administración, conservando la responsabilidad solidaria por la entrega.

1. Se subroga en los créditos contractuales: Queda exonerada del desembolso indemnizatorio inmediato mientras mantenga el avance físico, adquiriendo el derecho a percibir las certificaciones de obra por las etapas que complete;

2. Accede a los fondos presupuestarios: Los recursos liquidados por certificaciones de avance son canalizados a cuentas de liquidación o cuentas vinculadas designadas;

3. Derecho de repetición: La aseguradora conserva plenamente sus acciones de cobro contra el contratista tomador y sus avalistas por los costos extraordinarios de movilización.

• Riesgos a cargo del contratista: Desvíos de productividad, costos de insumos convencionales y defectos de ingeniería, amparados por el seguro de garantía;
• Riesgos de la Administración: Retrasos en autorizaciones ambientales previas, demoras expropiatorias e imprevistos geológicos graves no contemplados en el proyecto básico;
• Fuerza mayor y caso fortuito: Eventos extraordinarios que justifican el reequilibrio económico-financiero (art. 124) sin constituir incumplimiento imputable al tomador.

• Objeto de la póliza (art. 3º): Garantizar el fiel cumplimiento de las obligaciones contractuales contraídas por el tomador frente al asegurado;
• Prohibición de duplicidad indemnizatoria (art. 23): Se prohíbe taxativamente la acumulación de coberturas que generen indemnizaciones dobles por un mismo hecho generador;
• Términos operativos de la retoma: Las pólizas con cláusula de retoma deben precisar los plazos de inspección técnica, validación de subcontratistas y rito de traspaso de obra.

1. Segregación de recursos: Los fondos presupuestarios públicos destinados a pagos futuros se depositan en cuentas bancarias de disposición condicionada en entidades autorizadas por el BACEN;

2. Desembolso sujeto a certificación técnica: Los pagos se liberan exclusivamente previa verificación de certificados de obra formalizados con responsabilidad técnica (ART/CREA) y auditores de la aseguradora;

3. Inmunidad ante pasivos del contratista: La estructura de fideicomiso protege los fondos de la obra frente a embargos judiciales civiles o laborales derivados de otras deudas del tomador.

¿Es obligatoria la cláusula de retoma (step-in rights) en todas las licitaciones públicas?

No. La cláusula de retoma del art. 102 de la Ley nº 14.133/2021 es de aplicación facultativa en obras de gran envergadura cuando el pliego exija pólizas de hasta el 30% del contrato. En contratos estándar, la garantía es del 5% o 10% sin asunción directa de obra.

¿Debe la aseguradora culminar la obra con personal propio?

No. La aseguradora puede concluir la obra contratando empresas especializadas, sometiendo previamente su capacidad técnica a la aprobación de la Administración contratante, manteniendo la responsabilidad principal por la entrega.

¿Qué sucede si la aseguradora desiste de asumir la ejecución de la obra?

Si la aseguradora desiste de la retoma o vence el plazo sin ejercer la opción, permanece obligada al pago de la indemnización económica a la Administración hasta el límite asegurado (hasta 30% del contrato), habilitando al ente público a licitar el saldo.

¿Regula el Acuerdo TCU nº 2.622/2015-Plenario las condiciones de emisión de pólizas de seguros privados?

No. Dicho acuerdo constituye una directriz de auditoría sobre gobernanza de riesgos en compras públicas federales. Las condiciones técnicas de suscripción y emisión de seguros corresponden privativamente a la regulación de la SUSEP.

1. Diseño del Pliego y Matriz de Riesgos: Determinación de riesgos de obra e inclusión de garantía de hasta 30% conforme al art. 102;

2. *Análisis de Suscripción (Underwriting):* Evaluación de solvencia técnica y patrimonial del contratista por aseguradora autorizada por SUSEP;

3. Emisión de la Póliza con Cláusula de Retoma: Emisión digital ajustada a los lineamientos de la Circular SUSEP nº 662/2022;

4. Gobernança Probatória Continua: Seguimiento físico-financiero por supervisores públicos y auditores técnicos de la aseguradora;

5. Implementación de Cuenta Vinculada (Escrow): Liquidación de pagos de obra exclusivamente mediante cuentas bancarias con control fiduciario;

6. Gestión de Incumplimiento o Conclusión: Notificación formal ante incumplimientos para ejercicio de los step-in rights o indemnización pecuniaria.